信奉黄老之学的汉文帝继承了法家重其轻者，以刑去刑的刑事政策。韩星教授清楚地看到了这一点：“文帝在‘除诽谤，去肉刑’（《汉书·刑法志》）的同时，又主持通过了对刑法的新修订，正如班固后来所批评的，‘外有轻刑之名，内实杀人。斩右趾者又当死。斩左趾者笞五百，当劓者笞三百，率多死。’（同上）加笞与死刑无异，幸而不死，亦不可为人，以致景帝又一次下诏减笞数。”（韩星：《儒法整合--秦汉政治文化论》，中国社会科学出版社，2004年6月，第145页。） 法家重其轻者，以刑去刑是为了建立一个太平清静世界。清代学者陈兰甫指出：“韩非之意，以为先用严刑，使天下莫敢犯，然后可以清净为治。”（转引自《刘师培史学论著选集》，上海古籍出版社，2006年，第115页。） 《商君书》完整地提出了以刑去刑的思想，作者认为，在刑事政策上，对轻罪实行重罚，不仅有惩治罪犯的作用，更重要的是，这样还有强大的法律震慑作用，使那些想犯罪的人不敢再越雷池。反之，如果对重罪实行轻罚，或对轻罪实行轻罚、重罪实行重罚，结果只会导致犯罪的不断发生。《商君书•勒令第十三》云：“行罚，重其轻者，轻者不至，重者不来。此谓以刑去刑，刑去事成；罪重刑轻，刑至事生，此谓以刑致刑，其国必削。”《商君书·说民第五》也有类似和观点：“故行刑，重其轻者，轻者不生，则重者无从至矣，此谓治之于其治者。行刑，重其重者，轻其轻者，轻者不止，则重者无从止矣，此谓治之于其乱也。故重轻则刑去事成，国强；重重而轻轻，则刑至而事生，国削。” 《韩非子•内储说上》从学理上详细地解释了《商君书》的“去刑”思想，作者认为重其轻者的刑事政策会使人们改掉容易犯的小错，不去触犯重刑，这样就可以实现“无罪”。“公孙鞅之法也重轻罪。重罪者，人之所难犯也；而小过者，人之所易去也。使人去其所易，无离其所难，此治之道。夫小过不生，大罪不至，是人无罪而乱不生也。” 《内储说上》还有孔子与其弟子子贡的一段对话，阐发“去刑”思想。据说商朝法令规定，在街上倒灰的人就要处以刑罚（一说断其手），子贡认为这样刑罚太重了，而孔子则认为严惩倒灰这样的小过，会减少更大的社会矛盾，让人们做不倒灰这样容易办到的事情，而不去触犯他们所厌恶的刑罚，这合乎治理的原则。“殷之法，刑弃灰于街者。子贡以为重，问之仲尼。仲尼曰：‘知治之道也。夫弃灰于街必掩人（掩人，灰到处飞扬扑面盖人--笔者注），掩人，人必怒，怒则斗，斗必三族相残也。此残三族之道也，虽刑之可也。且夫重罚者，人之所恶也；而无弃灰，人之所易也。使人行之所易，而无离所恶，此治之道也。’” 《管子》的作者也主张“以刑去刑”。《管子》更明确指出，刑事政策重要“随时而变，因俗而动”，但在“民躁行僻”的社会环境下，必须用重刑，如果用轻刑，犯罪分子不畏惧法律制裁，结果只能是以刑致刑，犯罪不断发生，“邪人不止”。《管子•正世第四十七》云：“夫民躁而行僻，则赏不可以不厚，禁不可以不重。故圣人设厚赏，非侈也；立重禁，非戾也。赏薄则民不利，禁轻则邪人不畏。设人之所不利，欲以使，则民不尽力；立人之所不畏，欲以禁，则邪人不止。” 在人民贪利而性情急躁的社会环境中，当政者本着仁人之心用轻刑，使罪犯不得举发，结果不是“爱人”，反而是“伤人”。《正世第四十七》接下来继续论证说：“夫民贪行躁，而诛罚轻，罪过不发，则是长淫乱而便邪僻也，有爱人之心，而实合于伤民，此二者不可不察也。” 汉以后，法家“去刑”思想被儒家异化了。西汉的儒生不再如战国辩士一样仅仅咒骂秦国是虎狼之国（《战国策》上这样的条目极多），他们开始在理论上攻击法家，将秦二世而亡归之于严刑峻法，将周八百年基业归因于仁爱之德。晋葛洪将这一点看得很清楚。他指出，周得天下并不是单纯依靠仁德，秦失天下也不是严刑所致，后者一朝土崩的主要原因是财政上开支过大。葛洪在《抱朴子外篇•用刑卷第十四》：“秦之初兴，官人得才。卫鞅由余之徒，式法於内。白起王翦之伦，攻取於外。兼弱攻昧，取威定霸，吞噬四邻，咀嚼群雄，拓地攘戎，龙变虎视，实赖明赏必罚，以基帝业；降及杪季（末年--笔者注），骄於得意，穷奢极泰，加之以威虐，筑城万里，离宫千余，锺鼓女乐，不徒而具。骊山之役，太半之赋，闾左之戍，坑儒之酷，北击猃狁，南征百越，暴兵百万，动数十年。天下有生离之哀，家户怀怨旷之叹。白骨成山，虚祭布野。徐福出而重号淘之雠（令人号啕大哭的仇恨——笔者注），赵高入而屯豺狼之党。天下欲反，十室九空。其所以亡，岂由严刑？此为秦以严得之，非以严失之也。” 葛洪可贵的一点是，他注意到重其轻者的刑事政策是治未病的“全民之术”，还同魏时的许多人一样（如陈群、钟繇）主张恢复“肉刑”。 法家的“去刑”思想是治本之策，而西学“重重而轻轻”的“公正”思想则是乱国之策--是我们恢复刑事原则的时候了！在这样一个浮躁的大争之世，只有实行法家重其轻者，以刑去刑的刑事政策，才会造就一个清静世界。 （节选自翟玉忠《中国拯救世界：应对人类危机的中国文化》，中央编译出版社2010年出版） |
